目前婚姻家庭律师业务中,有一半以上是诉讼类案件。主要是因为调解不成而起诉到法院的案件。由于前期的准备工作已经很充分,因此,起诉到法院以后的工作相对轻松,只需要按照相关的法律程序办理就可以了。
中国有四级法院,二审终审制,另外还有再审制度。
律师办理诉讼案件的一般流程:
一、 收集证据:此阶段在接待当事人时,应该已经有充分准备,对于各类案件,针对所要主张的事实收集相关的证据,对需要反驳的对方的主张收集反向证据或者作好抗辩证据的准备。
二、 代理原告写起诉书,代理被告写答辩状。
三、 出席庭审。庭审前、中、后如果有可能,都可以向法官、当事人表达调解、和解的意思。对于无法调解、和解的案件,根据具体情况,展开辩论,为当事人谋取最大利益。
四、 代领法律文书,并向当事人讲解法律文书的内容与后果。一审判决书是否需要上诉及上诉时效。
五、 上诉:代写上诉书或答辩状。注意是否有新的证据可以提供。出席庭审并积极参与调解。
六、 申诉:通常情况下,婚姻家庭案件申诉的可能性较小,但仍不排除有申诉的可能性。
七、 代理执行:
婚姻家庭案件在诉讼中的证据问题:
1、 证人证言:证据效力低;
2、 当事人陈述:须有其它证据配合;
3、 物证:真实性;
4、 书证:私文书证的内容真实性;
5、 鉴定结论:对事实的定性;
6、 视听资料:注意收集的合法性;
7、 涉外证据:域外证据在国内使用的合法性;
8、 申请法院调取证据应注意的问题:申请调取证据的范围,申请期限。
9、 注意对不利证据推定规则的运用。
10、 反证与证据抗辩的效果。主动攻击与防御。
诉讼时效、期间问题:
1、 离婚案件中的精神损害赔偿除斥期:离婚后一年;无效婚姻关系当事人死亡后一年内(除斥期),生存一方当事人或者利害关系人申请宣告婚姻无效;因胁迫请求撤销的时间为结婚登记之日起一年或恢复人身自由起一年(除斥期),申请人必须为当事人本人;
2、 继承案件中的遗产接受时间、遗产分配时间、诉讼时效
3、 举证期限、新证据、申请鉴定期限、申请法院调取相关证据期限
★ 以离婚案件为例:
1、制作起诉书
民事起诉书(范本)
原 告:姓名 性别 年龄 民族 工作单位 住址等;联系方式。
代理人:XX律师事务所律师,联系方式。
被 告:姓名 性别 年龄 民族 工作单位 住址等;联系方式。
诉讼请求:一、解除夫妻关系;
二、依法分割夫妻共同财产;
三、由原告抚养孩子,被告每月(每年或一次性)支付抚养费XX元;
四、因家庭暴力及与她人同居,被告支付原告医药费XX元,精神损害赔偿金XX元。
事实和理由:
一、简单阐明婚姻关系与生育孩子情况;
二、就家庭财产问题做说明,并提出分配方式及理由;
三、就家庭暴力及与她人同居问题进行说明。
此致
××人民法院
具状人:×××
××年××月××日
附:1、本起诉书副本×份
附:2、证据及证据目录
2、代理意见书
如果案件复杂且争议较大,律师的代理意见书犹为重要,是除了庭审以外,影响法官的又一个重要方式。代理意见最好简单、精要,且有理有据,说服力强。
代理意见书(范本)
审判长,审判员:
就XX诉XX一案,XX律师事务所接受XX的委托,经过庭前调查,庭审的质证、辩论,现表现如下代理意见:
XXXXXXX
综上所述,请法庭依法做出裁判。
XX律师事务所接受
××年××月××日
案例:以本讲座的《离婚协议书》范本一为基础案件,分析一个案件从非诉到诉讼,律师可能遇到的各种程序及实体问题。